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一、建設工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人可以要求發(fā)包人參照合同約定結算支付工程價款

——最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條規(guī)定：“建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。”

關鍵詞：合同無效；驗收合格；結算

規(guī)則詳解：對于經(jīng)竣工驗收合格的工程，合同被認定為無效后，承包人可以請求按照合同約定支付工程款，發(fā)包人同樣可以主張按合同約定支付工程款，無論發(fā)包人或承包人選擇與否，均應參照合同約定，除非雙方另行協(xié)商一致以合同約定的結算方式以外的其他方式結算。最高人民法院立案二庭在2010年4月20日致江西省高級人民法院的內(nèi)部函（2010民申字第260號）中也明確了以下觀點：關于訟爭工程價款的確定應依據(jù)鑒定結論還是參照合同約定的問題，涉及對《解釋》第二條的理解問題?！督忉尅穼τ跓o效合同的工程價款結算原則上是采取了參照合同約定結算的補償方式，雖然其在表述中出現(xiàn)：“承包人請求參照合同約定支付工程價款”，但這并不意味著承包人對于兩種折價補償方式享有選擇權。最高人民法院民一庭認為：《解釋》第二條確立了建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格時的折價補償原則，即：“參照合同約定支付工程價款”。該條并未賦予承包人選擇參照合同約定或者工程定額標準進行結算的權利，除非雙方另行協(xié)商一致同意按照定額價或市場價據(jù)實結算，否則，一般應參照合同約定支付工程價款。

案件索引：見《民事審判指導與參考》（第48輯）第112-118頁。

二、審計部門對建設資金的審計不影響建設單位與承建單位的合同效力及履行

——《最高人民法院關于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見（2001）民他字第2號》規(guī)定，審計是國家對建設單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設單位與承建單位的合同效力。只有在合同明確約定以審計結論作為結算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結論作為判決的依據(jù)。

關鍵詞：審計結論；審計工程決算價；合同效力

規(guī)則詳解：對于國有投資項目，按照相關法律和政府財政支付的規(guī)定和要求，需要進行審計，由此產(chǎn)生一個問題，在工程款的結算上究竟是以當事人的約定，還是以審定結論作為計算工程款的依據(jù)？根據(jù)《財政部關于加強建設項目工程預（結算）審查管理工作的通知》規(guī)定，財政評審中心主要職責是對國家財政投資項目實施監(jiān)督檢查，檢查監(jiān)督建設單位有無違法違紀行為，但這種監(jiān)督職能不能延伸到民事領域，更不能改變民事合同約定的內(nèi)容。財政評審中心所出具的審計結論是行政決定，不是人民法院據(jù)以審理民事案件的法定依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見（2001）民他字第2號》的規(guī)定，審計部門對建設資金的審計是國家對建設單位基本建設資金的監(jiān)督管理行為，不影響建設單位與承建單位的合同效力及履行。只有在合同明確約定以審計結論作為結算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結論作為判決的依據(jù)。

案件索引：呼和浩特繞城公路建設開發(fā)有限責任公司與河北路橋集團有限公司建設工程施工合同糾紛案；見《民事審判指導與參考》（第52輯）第156-164頁。

三、當滿足一定條件時，發(fā)包人與第三方簽訂的合同導致的違約責任損失可以納入《建設工程施工合同》被確認無效后的過錯賠償范圍

——發(fā)包人與第三方簽訂的合同導致的違約責任損失能否作為建設工程施工合同無效過錯責任賠償范圍，應視具體情況區(qū)別對待，需綜合分析無效合同當事人訂立合同的過錯、履行合同過程中誠實信用原則違反的程度、無效合同當事人的過錯與損失之間的因果關系等，在符合一定條件下可以納入過錯賠償范圍。

關鍵詞：合同無效；違約損失；賠償范圍

規(guī)則詳解：《合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！逼渲幸?guī)定的過錯賠償責任，并不限于“訂立合同過程中”，合同無效并不完全排除合同相關內(nèi)容對當事人的約束力，特別是在合同僅違反法律、行政法規(guī)有關程序性規(guī)定而當事人意思表示真實不損害國家、集體和他人利益的情形。同時從平衡當事人利益角度考量，也應當將符合一定條件的發(fā)包人與第三方的違約責任損失納入合同無效過錯責任賠償范圍，即根據(jù)無效合同當事人訂立合同的過錯、履行符合真實意思表示的合同過程中誠實信用原則違反程度、無效合同當事人的過錯與損失之間的因果關系等角度綜合分析。最高人民法院民一庭認為：建設工程施工合同被確認無效后，發(fā)包人與第三人簽訂的《房屋買賣合同》因逾期交房發(fā)生的違約損失，如果承包人在簽訂合同時或履行合同中已經(jīng)知道或應當知道該損失發(fā)生，且該損失與承包人的過錯有因果關系，可以納入無效合同過錯責任賠償范圍。根據(jù)承包方訂立合同、履行合同中的過錯責任程度及違反誠實信用原則的程度，依據(jù)合同法第五十八條規(guī)定判令其承擔相應的責任。

案件索引：美蘭公司與大華公司建設工程施工合同糾紛上訴案；見《民事審判指導與參考》（第53輯）第146-151頁。

四、因組織工程竣工驗收的主體不適格，質監(jiān)部門出具的竣工驗收報告不具有證明力

——《合同法》第二百六十九條、《建設工程質量管理條例》第十六條規(guī)定，組織竣工驗收既是發(fā)包人的權利，也是發(fā)包人的義務。發(fā)包人對建設工程組織驗收，是建設工程通過竣工驗收的必經(jīng)程序。承包人未經(jīng)發(fā)包人同意以發(fā)包人名義組織竣工驗收，因組織驗收主體不適格，驗收程序違法，不產(chǎn)生工程竣工驗收效力。質量監(jiān)督管理部門在沒有核實上述事實情況下出具的竣工驗收報告，不具有證據(jù)的證明力，不應予以采納。

關鍵詞：竣工驗收；適格主體；證明力

規(guī)則詳解：《合同法》第二百七十九條規(guī)定：“建設工程竣工后，發(fā)包人應當根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒布的施工驗收規(guī)范和質量驗收標準及時進行驗收。驗收合格的，發(fā)包人應當按照約定支付價款。”《建設工程質量管理條例》第十六條規(guī)定：“建設單位收到建設工程竣工報告后，應當組織設計、施工、工程監(jiān)理等有關單位進行竣工驗收?！币勒丈鲜鲆?guī)定，承包人完成的工程，即其交付的工作成果是否合格，要由發(fā)包人進行驗收。在建設工程施工合同中，發(fā)包人對承包人工作成果的驗收方式就是組織工程的竣工驗收，以確定承包人交付的工程是否符合質量約定。按照建筑行業(yè)解釋，建設工程的竣工驗收，是指建設單位（發(fā)包人）收到施工單位（承包人）的工程竣工驗收申請后，根據(jù)建設工程質量管理法律制度和建設工程竣工驗收技術標準，以及建設工程合同（勘察設計合同、施工合同、監(jiān)理合同等）的約定，組織設計、施工、工程監(jiān)理等有關單位對建設工程查驗接收的行為。在承包人交付的工程通過竣工驗收合格的情況下，發(fā)包人應當接受工程并支付價款。承包人未經(jīng)發(fā)包人同意以發(fā)包人名義組織竣工驗收，因組織驗收主體不適格，驗收程序違法，不產(chǎn)生工程竣工驗收效力。質量監(jiān)督管理部門在沒有核實上述事實情況下出具的竣工驗收報告，不具有證據(jù)的證明力，不應予以采納。

案件索引：再審：（2010）民提字第210號，見《民事審判指導與參考》（第54輯）第134頁-148頁。

五、建設工程施工合同解除后承包人仍享有建設工程優(yōu)先受償權

——建設工程施工合同具有一定的特殊性，施工人的勞動與建筑材料已經(jīng)物化到建筑工程中，從建設工程優(yōu)先受償權保護施工人的立法本意出發(fā)，合同解除后，承包人對于涉案工程仍應享有優(yōu)先受償權。

關鍵詞：合同解除；優(yōu)先受償權；承包人

規(guī)則詳解：建設工程優(yōu)先受償權，是指承包人在發(fā)包人不依約支付工程價款時，可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價或申請人民法院將該工程拍賣，對折價或拍賣所得價款，承包人有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。工程款的?yōu)先受償權是我國合同法第二百八十六條賦予承包人的權利，該規(guī)定考慮到承包人的勞動已經(jīng)物化在建筑物當中，當發(fā)包人不能按照約定支付工程款時，承包人就可以申請人民法院依法拍賣工程，而從中優(yōu)先受償。既然是法律特別賦予承包人的權利，就應盡可能保護這種權利。因此，合同解除后，承包人仍然享有優(yōu)先受償權。

案件索引：陜西建工集團第五建筑工程有限公司與陜西鎧達投資集團有限公司建筑工程施工合同糾紛上訴案；見《民事審判指導與參考》（第55輯）第150-168頁。

本文轉載自“2016-12-28 陳鑫范 陶鴻 建設工程法律評論”